北京市盈科律师事务所律师范林刚、罗春利代理75名集体工诉大唐国际下花园发电厂劳动争议纠纷案件追踪之四

  发布时间:2015-09-14 14:49:38 点击数:

l         本案是《劳动合同法》实施后,国内涉及人数最多的一起劳动者要求同工同酬待遇的劳动仲裁和诉讼案件。各大媒体均有报道,希望网友广泛讨论,并发表宝贵意见。

 

《补充代理意见》

 

尊敬的仲裁员:

 

北京市雄志律师事务所接受申诉人刘艳青等75人的委托,指派本律师就其与被诉人大唐国际发电股份有限公司下花园发电厂劳动争议纠纷一案,现根据庭审举证质证及仲裁辩论情况,特发表如下补充代理意见:

 

一、申诉人的用人单位是被诉人大唐国际发电股份有限公司下花园发电厂,此事实无法抹灭。

 

认定申诉人的用人单位必是被诉人,依据两个无法否认的事实:

1)社会保险个人交纳的部门是由被诉人代扣代缴,依法由单位缴纳的部门也是由被诉人缴纳。无论形式上工资是由哪个主体代为转发,无论申诉人的工资到哪去领,在法律上、在社会公示效力上,申诉人的用人单位必是被诉人无疑。实际上工资的最后来源也确是被诉人,表面上由其他有关联关系的主体代为发放,只是被诉人自己制造的假象,是一出演给职工的“戏”,让职工认为发给他们差别工资是合法的、合理的。如果认为由谁给实际发放工资谁就是用人单位,这个逻辑是荒谬的!一个大集团公司可能会设立几十甚至上百个全资或者控股子公司,如果随意改变一个发工资的主体,就轻而易举地改变一次事实劳动关系,岂不会天下大乱,职工的合法权益便会任人宰割!

2)申诉人一直在被诉人单位和其“全民工”混岗工作至今。从19931994年入厂一直至今,申诉人所从事的工作与“全民工”没有任何区别,一个班组内既有全民工,也有象申诉人一样的集体工,劳动内容没有差别。工作的安排也是被诉人统一安排调度,十几年如一日。因此申诉人与被诉人存在事实上的劳动关系勿庸置疑。把实际上为一个用人主体工作的职工分割到一个只是形式上存在的另一个主体里,是背离事实、背弃法律的。如果这样也可以成立,那么被诉人可以把这些职工抛到任何有关联关系的主体里,从而达到它规避法律,侵犯劳动者权益的非法目的。再好的法对它又有什么制约呢?

如果无视社会保险交纳主体、无视实际用工主体,错误认定劳动关系,会造成立法与执法的矛盾,从而制造法制、政策实施的混乱,进而会产生种种无法解释、无法解决的社会矛盾,也为社会动荡埋下不安全隐患,所以如果认定劳动关系错误,后果会相当严重。

 

二、关于本案的仲裁时效和溯及力问题。

 

根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。该法对200851日之后发生的劳动争议都是适用的,本案的劳动争议正是200851日之后发生,所以应当适用该法,不发生法的溯及既往的问题。

本案中,被诉人十几年来未给予申诉人同工同酬的待遇,那么被诉人实际欠发了其中差额部分的劳动报酬,因拖欠劳动报酬发生的争议依法不应受“知道或者应当知道其权利被侵害”的限制,劳动者在与用人单位的劳动关系只要没有中断过,就可以随时向其主张。另外,依时效法律基础理论,违法行为处于连续或者继续状态,时效根本没有开始计算,更谈不上有是否已过时效的问题。

 

三、关于是否属于“拖欠劳动报酬”问题。

 

被诉人对申诉人实行差别待遇从他们19931994年入厂以来一直至今,而关于同工同酬的规定很早就有明确的规定,同时也是劳动立法的一项基本原则,1994年8月11日实施的《外商投资企业劳动管理规定》第十四条规定,“企业的工资分配,应实行同工同酬的原则。”1995年《劳动法》实施后规定得更加明确。根据《中华人民共和国劳动法》第46条规定,“工资分配应当遵循按劳分配原则,实行同工同酬”,以及2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第十一条规定,“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同,与劳动者约定的劳动报酬不明确的,新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行;没有集体合同或者集体合同未规定的,实行同工同酬”。

同工同酬的“酬”字的含义应包括但不限于全部的工资、奖金、保险以至其他任何代表经济利益的福利待遇。如果把“酬”字的含义仅限定为工资,则根本无法实现真正的同工同酬,用人单位会将差别均做到其他项目当中,从而让法律规定成为一纸空文。

既然,因为未实行同工同酬而产生的差额部分是被诉人应该支付给申诉人的合法的劳动报酬,那么被诉人未付这些报酬,当然是在拖欠劳动报酬,既然是拖欠了劳动报酬,而且这一行为一直处于连续、继续的状态,那么劳动者当然可以随时不受时效限制地向用人主体去索要和主张,这是法律赋予申诉人的神圣权利,任何人无权剥夺!

世界上任何一个国家的成文法都不可能把任何一个名词都作以准确得一丝一毫都不差的解释,否则就不称其为“法”了,法仅仅是一个非常原则的、非常规范的、非常公式化的规定。只要法无例外的解释,司法者可以依据中文汉字的基本含义、逻辑推定、日常生活规律和常识、法律和政策的主导精神去理解和适用法律。不能机械地认为,大米饭是饭,高梁米饭没有规定是饭就不敢认定它也是饭。

综上,望贵委依据已经查明的事实,正确适用法律,公正予以调解或者裁决,以维护申诉人的合法权益。谢谢


  此致

张家口市劳动争议仲裁委员会

         

                 代理人:原北京市雄志律师事务所律师

罗春利  范林刚

 

     2008年 6 月 12 日

 

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